妙用股东协议,不再为出资、撤资问题头疼!

2020年06月23日 澳华财经在线



企业,尤其是公司,是重要的投资工具。投资人可以股东身份对公司出资,让公司执行投资计划,这势必涉及股东进出,也就是出资、撤资的问题。这些问题如不好好处理,容易导致股东之间或者股东与公司之间产生纠纷。不过,公司股份的操作已受到一系列成熟机制的限制与规范,也可以通过签订股东协议来确定进出资操作。主要机制包括:

 

  • 新股优先购买权(Pre-Emption Right on New Issues of Securities);

  • 股份优先受让权(Pre-Emption Right on Transfers of Securities);

  • 随售权(Tag-Along Right);

  • 强制出售权(Drag-Along Right)。

 

本文将简要介绍上述机制。为叙述方便,我们假设某公司现有两名股东,甲和乙,第三方丙有意收购该公司股份。

 

新股优先购买权

 

该机制让公司现有股东,甲和乙,优先认购公司新发行股份,而且一般会规定甲和乙按其现有占股比例取得新股未被他们认购的新股方可出售给丙,但认购价格不可低于甲和乙认购的价格,认购条款也不可优于甲和乙认购的条款。

 

新股优先购买权的意义在于:

 

  • 防止现有股东的占股比例因发行新股减少(即“股权冲淡”,Dilution);

  • 对外人设置一定进入门槛,保障现有股东权益

 

“防止股权冲淡”


股份优先受让权

 

该机制规定,如果甲要转让股份,应优先向现有股东乙发出转让要约(Offer)。如若乙不接受要约,甲才能将其股份转让给丙。跟新股优先购买权类似,该股份出售给丙的价格和条款不可优于出售给乙的价格和条款

 

因为外人的进入势必对公司利益产生一定影响,该机制更可规定:

 

  • 公司有权优先回购或取消甲的股份

  • 公司董事会如发现此次认购中存在甲并非善意转让,或丙不配合董事会查询,或甲给丙的价格低于给乙的价格等情况,甲则无权转让其股份

 

股份优先受让权虽然给现有股东退出和外人进入设置了一定门槛,但对于其他股东以及公司而言,这个机制还能提供重要保障,尤其是:

 

  • 防止股东恶意转让股份,让外人随意进入,损害公司和其他股东利益;

  • 对外来投资者进行把控,确保现有股东对新投资者满意,同时保障公司和股东利益

 

此外,甲向丙转让股份,还可触发随售权和强制出售权等机制。

 

随售权

               

在甲要转让股份,乙不行使优先受让权的情况下,甲的股份便可以转让给丙了。在这种情况下,股东协议也可规定,如果丙在购入甲的股份后会达到一定的持股比例或触碰投票权门槛(例如50%),那么乙有权跟甲一起出售股份,这就是“随售权”。具体而言,甲要转让股份给丙时,丙必须向乙发出股份收购要约,收购价格和条款不劣于甲所给出的价格和条款如若丙不向乙发出这样的要约,那么丙就不得收购甲的股份。乙如果接受要约,丙只有确保购入乙的股份,才能购入甲的股份。

 

随售权的意义主要在于为小股东提供退出机制。当大股东有意退出,小股东无力接手,但又不愿留下跟外人共事(尤其是该外人还掌握公司控制权)时,随售权就给了小股东一个体面退场的机会。

 

强制出售权

 

假设甲是持有公司90%股权的大股东,乙是持有公司10%股权的小股东,丙有意购入公司全部股权,但只有甲同意出售股份,乙不同意。如果股东协议设置了强制出售权机制,那么甲就可以强制乙跟其一起出售股份。具体而言,股东协议可规定,在持股达到一定份额(例如75%)的股东,也就是甲,要向丙转让股份而小股东不同意出售其股份时甲可要求小股东乙在规定时间内,按规定的价格和条款(不劣于甲的价格和条款)向丙出售其所拥有的股份。协议更可规定,如果乙不照办,甲可代乙出售其股份

 

强制出售权与随售权主要针对的是大股东(或多数股东)退出的情况。如果说随售权是让不想留的小股东有机会走,那么强制出售权就是让不想走的小股东非走不可,确保第三方顺利收购公司。

 

总结

 

出资、撤资的问题,对公司经营和投资计划的运行有根本性意义。因此,投资者或股东务必尽早订立股东协议,把这些根本问题事先安排妥当,这样对自己,对企业,对未来投资者都有重大意义。

 

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撰稿人:吴戈 蒋健明
编辑:林缤 | 责任编辑:吴戈
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