澳大利亚矿业投资法律要点

2017年03月02日 四方谈


澳大利亚政府体系由联邦、州或者领地、以及地方政府三部分组成,澳大利亚能源管理体制也分为三部分,总的来说矿产资源属于国家所有,但国家一般不参与矿产资源的勘探和开发,由私人公司获得许可进行勘探开发。澳大利亚的能源资源管理部门为澳大利亚工业、旅游和资源部。而州或者领地政府拥有陆地上面的资源以及离海岸三海里之内的海上矿产资源。其主要职责为审批与釆矿项目相关的建设项目。


对于外资在澳矿业产业的投资,澳大利亚提供了一些优惠政策,但在外资的投向、参股比例、审批标准等方面比一般的发达国家更为严格,总的来说就是限制与鼓励并重。


澳大利亚没有统一的外资法,1972年澳大利亚政府制定了《公司<外国接管>法》,澳大利亚政府可以依据本法律对外国投资进行关于,以防止一些对澳大利亚本国利益造成影响的公司被外国接管。1975年澳大利亚痛过了《外国人收购和接管法》同时成立外国投资审查委员会,这样正式形成了澳大利亚对外国投资的审查机构和审查制度。


澳大利亚政府为了鼓励国际矿业资本投资其资源勘探和开发,制定了一系列被证明是行之有效的促进和限制投资的法律和政策,在这些法律政策中,澳大利亚外国投资审查的规定是最重要的一环。也正是因为中招对力拓的投资合作项目被澳大利亚外国投资审查委员会延长审查期限至90天,间接导致了投资的失败。


对于重大投资项目,投资局将就政府审批的手续向投资者提供建议和信息,推动项目尽快获得批准。要申请此项服务,外资项目必须满足三个条件:1、投资资本超过5000万澳元;2、投资项目被要求呈送政府审批;3、投资项目具备商业价值。


对符合上述资质条件的项目,投资局将提供如下服务:1、帮助甑别政府的审批手续,并确定审批的时间进度表;2、协调联邦和州政府机构,使投资项目的审批尽可能地同步进行;3、帮助投资者充分利用澳外资政策。


投资于澳大利亚矿产资源的勘探和开发,除了在投资的审查方面的规定,为了鼓励和支持包括能源矿产在内的矿产资源的勘探和开发,在税费方面也有对应的促进政策,除了必须按照澳大利亚法律规定缴纳包括公司税、石油资源租税和特许开发使用费等,对矿业公司的所得税规定了一定程度的减征和税收抵扣等税务措施。


由于矿物资源开发属于国家所有,并委托给当地政府管理,当支配资源的资格转移到开发者手中时,国家期待从中得到回报,这个原则就是构成矿区使用费(Royalty)的制度基础。对于矿区使用费的问题,依据管辖权,州、领地政府制定的收取包括煤矿和石油在内的大多数矿产资源的特许开釆使用费。使用费按产值或产量的一定比例计征。各州、领地对租给勘探开发公司的土地收取租金。地租可按地理坐标格或公顷数收取。随勘探、开发的许可不同,政府收取地租的标准也不同。


【澳大利亚外资投资市场准入】1975年颁布实施的《外国收购和接管法》(Foreign Acquisitions andTakeovers Act 1975)、1989年颁布实施的《外资收购规定》(Foreign Acquisitionsand Takeovers Regulations 1989)以及澳大利亚政府修订和颁布的关于外国投资审查政策构成了澳大利亚规范澳大利亚外资投资市场准入的主要法律框架。


澳大利亚外资准入的核心就是澳大利亚外国投资审查政策,《1975年外国收购与接管法》(Foreign Acquisitions and Takeovers Act 1975; FATA)为审查制度提供了法律框架。国库部长(Treasurer)或其代表(通常为助理国库部长(Assistant Treasurer))可以审査投资提案,决定提案是否有违澳大利亚的国家利益。国库部长可以对那些有违澳大利亚国家利益的提案拒批,也可以为了确保项目不会违背澳大利亚国家利益而对其实施的方式施加一定的条件。在做出此类决定时,国库部长需要依靠FIRB的建议。


根据澳大利亚2011年1月发布的澳大利亚的外国投资审批政策(Australia's Foreign Investment Policy),外国人(美国投资者除外)在收购价值超过2.31亿元的澳大利亚企业或公司15%或15%以上的权益之前,必须通报澳大利亚政府。若有意收购境外公司的权益而该境外公司的澳大利亚分公司或总资产价值超过2.31亿元,他们也需要通报。澳大利亚政府在审批过程中要考虑到对国家利益的考量,通过评估国家利益,使澳大利亚政府能够在潜在敏感性问题和外国投资利益之间取得平衡。


澳大利亚政府在评估外国投资提案时通常还会考虑以下因素:


(1)国家安全,对于对于投资对澳大利亚保护其战略和安全利益能力的影响程度,澳大利亚政府会依靠有关国家安全机构的建议来评估某一投资是否会引起国家安全问题;


(2)竞争,为了促进良性竞争,澳大利亚政府希望澳大利亚各行业和领域的所有权具有多样性。澳大利亚政府会考虑投资提案是否有可能造成投资者获得对澳大利亚某一商品或服务的市场定价和生产的控制。澳大利亚竞争和消费者委员会(Australian Competition & Consumer Commission: ACCC)也会按照澳大利亚的竞争政策制度来审查竞争问题,任何此类审查都是在澳大利亚的外国投资管理制度之外独立开展的;


(3)澳大利亚政府的税收和环境影响政策,澳大利亚政府会考虑外国投资提案对澳大利亚税收的影响。投资还必须与澳大利亚政府在环境影响等问题方面的目标一致;


(4)对经济和社区的影响,澳大利亚政府会考虑投资对整个经济的影响。澳大利亚政府不但会考虑企业收购后重组提案带来的影响,而且还会考虑收购资金的来源性质以及澳大利亚在外国投资发生之后在企业中保持的参与程度,而且会考虑雇员,债权人和其它关系人的权益;


(5)外来投资者的品质,澳大利亚政府会考虑投资者经商的商业环境是否透明或者是否受到透明的监督,同时也会考虑外国投资者的公司在治理过程中是否规范。若投资者为基金管理公司(包括主权财富基金),澳大利亚政府就会考虑基金的投资政策以及基金提案如何对其拟议获取权益的澳大利亚企业行使表决权。在透明商业基础上经营的外国所有或控制的投资者的提案,与那些未在透明商业基础上经营的投资者的提案相比,更不可能引起国家利益方面的担心;


(6)投资者的身份是否牵扯到外国政府,若一项目在投资过程中涉及到外国政府,澳大利亚政府会考虑这项投资是否具有商业性质或者是够违背澳大利亚的国家利益、是否具有政治目地或者战略目标。澳大利亚政府将会对此项提案进行审查或者否决。这就包括外国投资者是否由外国政府获得实际利益或者被外国政府潜在的控制。若投资者已经部分私有化,澳大利亚政府会考虑任何非政府权益的规模,性质和构成,包括对其行使权益持有者权利的任何限制。


对于未在完全正常的交易关系和商业基础上经营的外国政府实体的提案,澳大利亚政府会进行仔细审查。澳大利亚政府没有禁止此类投资的政策,但会仔细评估总体提案,以确定此类投资是否可能有违国家利益。有一些缓解措施有助于确定此类提案不会违反国家利益,例如目标是否为在澳大利亚证券交易所(Australian Securities Exchange:ASX)或其它获得承认的交易所上市或保持上市。在考虑该提案是否有违国家利益时,澳大利亚政府还将考虑此类投资的规模,重要性和潜在影响。


此外,根据澳大利亚法律,澳大利亚外国投资审查委员会(Foreign Investment Review Board)会对那些投资超过5000万澳元的项目进行FIRB审查。投资石油和天然气项目,投资额在1000万澳元以上,将需要通知FIRB,只要此项目不违反澳大利亚国家利益,一般都会被审查通过。而投资额在1000万到1亿澳元之间的,FIRB—般不会进行详细的投资审查。而对于那些超过1亿澳元的特殊项目,FIRB会对其进行详细的投资审查,但只要不违背澳大利亚国家利益,一般也会被审查通过。


一般情况,如果外国政府或其机构想要以直接投资的方式投资澳大利亚油气行业,则需要提前向FIRB汇报并审批。由此我们可以看出对于投资项目的审核原则最主要的是不得于澳大利亚国家利益相抵触,这个不可更改的条件成为阻挡来自中国巨额投资的一个极其灵活的“挡箭牌”。


澳大利亚法律法规赋予了财长对那些他认为与其国家利益相恃(Contrary tothe national interest)的外资投资的禁止权利。在澳大利亚法律法规中并没有明确界定哪些与其国家利益相违背,这就让外国投资者不能从明确的澳大利亚法律法规中发现投资策略。而在澳大利亚投资审查委员会实际的审查过程中,那些不符合政策规定要求的投资将被认为是与其国家利益相违背。在审查过程中,主要会被考虑到的有三个方面:


1)这项投资是否符合澳大利亚的各项法律法规,特别是涉及到其国内重要战略领域如能源、环境等方面;


2)这项投资是否符合澳大利亚国家安全的利益;


3)这项投资是否有利于澳大利亚经济的发展。


针对政府的投资审查指导原则,FIRB列举了6个审查标准,也是我国能源企业所应该着重了解的,即:


1)投资者是否独立于外国政府;


2)投资者是否符合澳大利亚法律法规以及是否是商业行为;


3)这项投资是否会出现垄断等抑制市场竞争的行为;


4)这项投资是否符合澳大利亚各项税收政策;


5)该项投资是否会影响澳大利亚国家安全;


6)该项投资是否有益于澳大利亚的经济和社会的发展。


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